国家税务局关于中外合作经营企业的外国合作者在合作期限内先行回收投资问题的批复

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中国 立陶宛


中华人民共和国和立陶宛共和国关于民事和刑事司法协助的条约


　　中华人民共和国和立陶宛共和国（以下简称“缔约双方”），在相互尊重主权和平等互利的基础上，为加强两国在司法协助领域的合作，愿意相互提供民事和刑事司法协助，并达成协议如下：

　　　　　　　　　　　　　　第一章　总则

　　第一条　范围
　　一、缔约双方应当根据本条约，在民事与刑事领域相互提供下列司法协助：
　　（一）送达文书和调查取证；
　　（二）承认与执行法院民事裁决和仲裁裁决；
　　（三）本条约规定的其他协助。
　　二、本条约所指“民事”，包括商事、婚姻、家庭和劳动事项。
　　三、本条约所指“主管机关”，包括法院、检察院和其他主管民事和刑事案件的机关。

　　第二条　司法保护
　　一、缔约一方国民在缔约另一方境内，在人身和财产权利方面享有与缔约另一方国民同等的司法保护，有权在与缔约另一方国民相同的条件下，诉诸缔约另一方法院或其他主管机关。
　　二、本条第一款的规定亦适用于依照缔约任何一方法律在该方境内成立的法人。

　　第三条　诉讼费用的减免和法律援助
　　一、缔约一方国民在缔约另一方境内应有权在与另一方国民相同的条件下和范围内，减免交纳诉讼费用和获得免费法律援助。
　　二、如果对于减免诉讼费用或法律援助的申请应依申请人的财产状况作出决定，关于申请人财产状况的证明书应由申请人的住所或居所所在地的缔约一方主管机关出具。如果申请人在缔约双方境内均无住所或居所，可以由其本国的外交或领事代表机构出具证明书。
　　三、缔约一方国民根据本条第一款申请减免诉讼费用或申请法律援助，可以向其住所或居所所在地的缔约一方主管机关提交申请。该机关应当将申请连同根据本条第二款出具的证明书一起转交给缔约另一方的主管机关。该人亦可直接向缔约另一方主管机关提出申请。

　　第四条　联系途径
　　一、除本条约另有规定外，缔约双方请求和提供司法协助，应当通过各自的中央机关进行联系。
　　二、本条第一款所指的中央机关，在中华人民共和国方面为中华人民共和国司法部；在立陶宛共和国方面为立陶宛共和国司法部。

　　第五条　文字
　　根据本条约提出的请求书及其辅助文件，应当附有经证明无误的被请求方官方文字或英文译文。

　　第六条　司法协助的费用
　　一、缔约双方应当免费互相提供司法协助。
　　二、缔约一方的证人或鉴定人根据本条约第十三条或第二十三条到另一方境内出庭，其报酬、旅游和食宿费由请求方负担。请求方应当根据请求，向证人或鉴定人预付全部或部分上述费用。
　　三、如果执行请求明显需要超常开支，缔约双方应协商决定提供该项协助的条件。

　　第七条　司法协助请求书
　　一、司法协助请求应当以书面形式提出，并应当包括下列内容：
　　（一）请求机关的名称；
　　（二）如有可能，被请求机关的名称、地址；
　　（三）请求所涉案件和事项的情况说明，以及提供司法协助所需的其他必要资料；
　　（四）有关人员的姓名、性别、地址、国籍以及其他有关该人身份的情况；如系法人，该法人的名称和地址；
　　（五）有关人员如有代理人，该代理人的姓名和地址。
　　二、如果被请求方认为请求书中包括的资料尚不足以使其处理该请求，可以要求提供补充材料。
　　三、上述请求书及其辅助文件应当由请求机关签署或盖章。

　　第八条　请求的执行
　　一、被请求方应当根据本国法律执行司法协助请求。
　　二、被请求方可以按照请求方指明的方式执行司法协助请求，但应以不违反其本国法律为限。
　　三、如果收到司法协助请求的机关无权执行该请求，应当将该请求转交给主管机关，并通知请求方。

　　第九条　司法协助的拒绝
　　如果被请求方认为执行司法协助请求可能损害其主权、安全、公共秩序或重大利益，可以拒绝提供此项协助。被请求方应将拒绝的理由通知请求方。

　　第十条　物品和金钱的转移
　　根据本条约将物品和金钱从缔约一方境内向缔约另一方境内转移时，应当遵守各缔约方关于物品和金钱出境方面的法律和法规。

　　　　　　　　　　　　第二章　民事司法协助

　　第十一条　送达文书
　　一、被请求方应当根据请求，送达文书。
　　二、被请求方在执行送达后，应当向请求方出具送达证明，送达证明应当包括送达日期、地点和送达方式的说明，并应当由送达文书的机关签署或盖章。如无法执行送达。则应当将理由通知请求方。

　　第十二条　调查取证
　　一、缔约双方应当根据请求，相互代为调查取证，包括获取当事人陈述、证人证言、书证和物证，进行鉴定和司法勘验，以及其他与调查取证有关的司法行为。
　　二、调查取证请求除应符合本条约第七条的规定之外，还应当包括：
　　（一）需向被调查人所提的问题，或者关于需调查的事项的陈述；
　　（二）关于需检查的物品、文件或者其他财产的说明。
　　三、被请求方应当将执行调查取证的结果通知请求方，并转交所获得的证据材料。
　　四、请求方应当根据请求，对被请求方提供的证据材料予以保密，并仅用于请求书中所指的目的。

　　第十三条　证人和鉴定人出庭
　　一、如果请求方认为证人或鉴定人到其司法机关出庭是必要的，则可以在其要求送达诉讼通知的请求中予以提及，该请求应当同时说明可为证人或鉴定人出庭支付的费用。
　　二、送达上述诉讼通知的请求应当在要求该人到请求方司法机关出庭之日前至少六十天送交被请求方。
　　三、被请求方应当向有关人员转达上述请求，并将其答复通知请求方。

　　第十四条　对证人和鉴定人的保护
　　一、对于拒绝按本条约第十三条规定前往作证或提供鉴定的证人或鉴定人，请求方不得因此对其施加任何处罚或其他强制措施，也不得在请求中以此相威胁。
　　二、请求方对根据本条约到其司法机关出庭的证人或鉴定人，不得因其在离开被请求方领土前的犯罪行为或被判定有罪而对其予以拘留、起诉或采取其他限制人身自由的措施，也不得因其证词或鉴定而予以拘留、起诉或惩罚。
　　三、如果在主管机关告知已不再需要出庭之日后十五日内，证人或鉴定人未离开请求方领土，或离开后又自愿返回请求方领土，则对其不得再适用本条第二款规定的保护。上述期间不应包括证人或鉴定人因其所不能控制的原因而未能离开请求方领土的时间。

　　第十五条　民事司法协助的拒绝
　　一、除可根据本条约第九条的规定拒绝提供司法协助外，被请求方如有充分理由认为所需调取的证据并非意图用于已经开始或预期的司法程序，亦可拒绝提供民事司法协助。
　　二、被请求方应当将拒绝的理由通知请求方。

　　　　　　　　　　　第三章　裁决的承认与执行

　　第十六条　范围
　　一、缔约一方应当根据本条约规定的条件在其境内承认与执行缔约另一方作出的下列裁决：
　　（一）法院对民事案件所作出的裁决；
　　（二）法院在刑事案件中所作的有关民事损害赔偿的裁决；
　　（三）仲裁机构的裁决。
　　二、本条约所指“裁决”亦包括法院制作的调解书。

　　第十七条　请求的提出
　　一、承认与执行裁决的请求，可以由当事人直接向有权承认与执行该项裁决的法院提出，亦可由缔约一方法院通过本条约第四条规定的途径向缔约另一方有权承认与执行该项裁决的法院提出。
　　二、承认与执行裁决请求除应符合本条约第七条的规定以外，还应当随附下列文件或说明：
　　（一）完整和经证明无误的裁决书副本，及证明裁决已经生效的文件；
　　（二）如系缺席裁决，证明缺席一方当事人已经合法传唤的文件或说明；
　　（三）证明无诉讼行为能力的当事人已得到合法代理的文件或说明。

　　第十八条　承认与执行的拒绝
　　对于本条约第十六条列举的裁决，除可根据本条约第九条拒绝承认与执行外，有下列情形之一的，亦可拒绝承认与执行：
　　（一）根据作出裁决的缔约一方的法律，该裁决尚未生效或不能执行；
　　（二）根据被请求书法律，裁决是由无管辖权的法院作出的；
　　（三）根据作出裁决的缔约一方的法律，在缺席裁决的情况下缺席的一方当事人未经合法传唤，或者无诉讼行为能力当事人未得到合法代理；
　　（四）被请求方的法院对于相同当事人之间关于同一标的的案件已经作出了有效裁决或正在进行法院程序，或者已经承认了第三国作出的裁决。

　　第十九条　承认与执行的程序
　　一、缔约一方承认与执行缔约另一方的法院裁决或仲裁裁决时，应当适用其本国法律。
　　二、被请求方法院应当仅审查是否符合本条约所规定的条件，而不应对法院裁决或仲裁裁决作实质性审查。

　　第二十条　承认与执行的效力
　　缔约一方作出的裁决经缔约另一方法院承认或执行，即应当与缔约另一方法院作出的裁决具有同等效力。

　　第二十一条　仲裁裁决的承认与执行
　　缔约双方应当根据一九五八年六月十日在纽约缔结的《承认及执行外国仲裁裁决公约》，相互承认与执行对方的仲裁裁决，但应当遵守缔约双方各自作出的声明或保留。

　　　　　　　　　　　　第四章　刑事司法协助

　　第二十二条　送达文书和调查取证
　　一、本条约第十一条和第十二条亦适用于刑事事项。
　　二、刑事调查取证请求还应当说明有关犯罪行为的详细情况，以及请求方刑法的有关条文。

　　第二十三条　证人和鉴定人出庭与保护
　　本条约第十三条及第十四条亦适用于刑事事项。

　　第二十四条　赃款赃物的移交
　　一、被请求方应当根据请求，在本国法律允许的范围内，将罪犯在请求方境内获得而在被请求方境内被发现的赃款赃物移交给请求方。但此项移交不得侵害被请求方或第三方与上述赃款赃物有关的合法权利。
　　二、如果上述赃款赃物对于被请求方境内其他未决刑事诉讼案件的审理是必不可少的，被请求方可以暂缓移交。

　　第二十五条　证据材料的移交
　　被请求方应当根据请求，在其法律允许的范围内，将刑事诉讼中作为证据的材料移交给请求方。请求方应当在刑事诉讼结束后将上述材料送还被请求方。

　　第二十六条　刑事判决的通报
　　缔约双方应当相互提供对对方公民所作的刑事判决书副本。

　　第二十七条　刑事司法协助的拒绝
　　一、除可根据本条约第九条的规定拒绝提供司法协助外，如果根据被请求方的法律，请求所涉及的行为不构成犯罪，被请求方亦可拒绝提供刑事司法协助。
　　二、被请求方应当将拒绝的理由通知请求方。

　　　　　　　　　　　　　第五章　其他规定

　　第二十八条　交换法律资料
　　一、缔约双方应当根据请求相互提供在各自国内有效的法律与有关实践的资料。
　　二、请求提供资料应当说明提出该项请求的机关及请求目的。

　　第二十九条　免除认证
　　在适用本条约时，缔约任何一方法院或其他主管机关制作或证明的文件和译文，如经正式签署或盖章，即无需任何形式的认证。

　　第三十条　外交或领事官员送达文书和调查取证
　　缔约一方可以通过其派驻缔约另一方的外交或领事官员向在该缔约另一方境内的本国公民送达文书和调查取证，但应当遵守该缔约另一方的法律，并不得采取任何强制措施。

　　　　　　　　　　　　　第六章　最后条款

　　第三十一条　争议的解决
　　因解释或适用本条约所产生的任何争议，均应通过外交途径解决。

　　第三十二条　与其他国际公约的关系
　　本条约不影响缔约双方根据任何其他有关民事和刑事司法协助的国际公约所享受的权利和承担的义务。

　　第三十三条　条约的修改或补充
　　缔约双方应当通过外交途径修改或补充本条约。修改和补充应自缔约双方各自完成其国内法律程序后生效。

　　第三十四条　生效和终止
　　一、本条约须经批准，批准书在维尔纽斯互换。本条约在互换批准书后第三十日起生效。
　　二、缔约任何一方可以随时通过外交途径，以书面形式通知缔约另一方终止本条约。终止自该缔约另一方收到该通知之日后六个月生效。

　　下列签署人经各自政府适当授权，签署本条约，以昭信守。
　　本条约于二０００年三月二十日在北京签订，一式两份，每份均用中文、立陶宛文和英文写成，三种文本同等作准。如对本条约的解释发生分歧，以英文文本为准。

　　中华人民共和国代表　　　　　　　　　　　　　　　　立陶宛共和国代表
　　　　　唐家璇　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　绍达尔加斯
　　　（签　　字）　　　　　　　　　　　　　　　　　　（签　　字）
浅谈刑事附带民事和解及精神损害赔偿

王长君


　　近年来，由刑事案件引发的附带民事诉讼呈逐年上升之势，并呈现出多发性，不但加重了刑事审判的工作量，影响了刑事审判效率，同时附带民事诉讼的执行难，也带来一定的负面社会效果。刑事附带民事调解为我国刑事司法改革和整个刑事法领域的一体化进程提供了一种崭新的思路,对刑事审判工作的改革创新发挥了积极作用。本文是对刑事附带民事案件审理中存在的问题进行剖析，提出刑事民事调解应当遵循的原则及调解的方法和建议。
　　因犯罪行为而遭受精神损害的被害人在刑事附带民事诉讼中是否有权要求精神损害赔偿，已成为众专家和学者关注的焦点。刑事责任与民事责任是两种并行不悖的责任，而现行司法解释中不允许刑事案件受害人在刑事附带民事诉讼中请求精神损害赔偿的规定使受害人的合法权益未能得到有效的保护。以精神损害赔偿的必要性为前提，对精神损害中的“精神”进行了界定，分析了精神损害赔偿的法律现状，并提出了解决精神损害赔偿问题的初步设想。

一、 当前在审理刑事附带民事诉讼案件中存在的问题

（一）对调解的认识问题

　　刑事附带民事诉讼与纯民事诉讼区别很大，刑事附带民事诉讼虽然也强调当事人平等，但实际上很难做到，主要存在以下几点因素：
　　1、被告人的调解意志受刑事处罚或量刑影响，同时被告人因犯罪而受到的道义谴责无法使他们拥有真正的调解自由。
　　2、法官的调解方向左右着当事人调解协议的达成，办案人在调解过程中，因方法简单、缺乏耐心，法律上的利弊关系释明的不够，使当事人难以达成和解。
　　3、民事处理结果和服刑时所涉及的减刑与假释作用给被告人带来一定压力及不确定的因素。

（二）现行法律规定的局限性

　　1、现行法律只规定应当将刑事附带民事诉讼的诉状或内容通知被告，同时刑事部分审判的审限规定也无法让被告人实现民事诉讼权利，即刑事附带民事调解缺乏正当的诉讼程序。
　　2、刑事附带民事诉讼的诉讼程序不够规范，立法上对一些诉讼权利的保障问题规定的不够细化和明确。
　　3、附带民事调解牵扯时间与精力多，容易产生“重判轻调”的思想。在执行环节，被告人易产生牢已做过，不愿赔偿的消极思想，使被害人的合法权益难以得到及时维护。

（三）现实中难以实现当事人地位平等

　　刑事附带民事诉讼中的附带民事诉讼部分本质上与纯民事诉讼并无区别，根据民事调解的自愿原则，当事人同样可以以调解的方式不处分自己的民事权利。但自愿原则在刑事附带民事诉讼调解中是很难实现的，被告人接受调解往往要付出很大代价，而且这些代价也很难说是被告人心甘情愿付出的。在审判实践中，被告人超出法定赔偿数额的赔偿屡见不鲜。存在这些问题主要原因有：

　　1、失去自由的被告人获取信息相对于原告人处于明显的劣势，导致被告人难以正确的认识和估计自己的行为性质和法律后果。

　　2、被告人对刑事处罚的畏惧感造成很大的心理压力，经济条件允许的情况下，往往想通过调解减轻自己的刑事处罚，用牺牲自己的经济利益的方式来换取较轻的刑罚。

　　3、法官往往将被告人接受调解作为被告人认罪态度好的一个表现，并常常暗示被告人如能接受调解将在量刑是予以轻判，反之就是如果被告人不接受调解将可能受到更重的刑事处罚，这种自觉和不自觉的影响，很难使被告人与附带民事诉讼原告人的地位平等，因此有些附带民事诉讼原告乘人之危和漫天要价。

二、附带民事调解应遵循的原则

　　（一）自愿原则。由于法官具有刑事处罚和民事赔偿的双重裁量权，调解方案又大多是是法官提出的，必然会影响被告人的调解意志和调解自由，可能会导致调解的不自愿。因此要注意保护被告人的合法权利，尊重被告人的调解意愿，调解必须征得当事人各方同意。
　　（二）合法原则。平等保护各方当事人的诉讼权利，对在押被告人在获得诉讼信息方面给予特别关注，保证诉讼调解程序合法。
　　（三）赔偿款判前给付原则。把赔偿款在判决处理前到位作为量刑和实体处理的重要因素，对已经履行赔偿义务的，在被告人量刑时作为酌定从轻处罚的情节；对拒不赔偿原告人损失的，作为被告人认罪态度和悔罪表现酌情从重处罚，并以此作为适用缓刑的重要依据。

三、附带民事案件调解方法及建议

　　刑事附带民事案件调解达成协议，有利于促使被告人自愿认罪伏法，有利于被告人的改造。为使刑事附带民事调解有更明确的法律依据、更完善的调解方法，笔者提出如下建议：

　　（一）加强立法，进一步规范刑事附带民事诉讼程序。我国现行法律规定规定了刑事部分已经判决后再提起的刑事附带民事诉讼的，应当按民事诉讼案件进行受理，此时的审判完全适用《民法通则》以及 《民事诉讼法》，这样就有可能出现实际操作和适用法律与直接刑事附带民事诉讼不一样的问题，这种现象不正常，应当平衡和完善。
　　（二）提高素质，进一步加强法官细致冷静的心理素质。调解工作复杂、细致，一次调解成功的可能性很小，需要反复多次做深入细致的工作，这对法官的耐心、恒心和热心是很大的考验。法官在调解过程中遇到困难或问题时，应独立于纠纷之外，保持冷静，不讲人情、关系，不畏权势、金钱，不轻易表态。要考虑全局，重在协调，让说情者做当事人的工作，促成调解，服判息讼。
　　（三）讲究方法，进一步增强调解的语言技巧。调解工作的特殊性决定了调解语言所具有的释疑性、策略性、疏导性，在对当事人之间的争执进行解疑的基础上，针对当事人的心理进行春风化雨、苦口婆心的劝导，运用一定的策略和方法，疏导、启发当事人达成调解协议，这就要求法官必须提升语言技巧和语言能力。
　　（四）善于寻找双方均可接受的最佳调解点。通常情况下，调解给双方当事人都能带来好处，也就是双方互惠互利，因此主审法官要善于寻找能够最大限度满足双方利益和需要的最佳点进行调解，把握双方当事人的调解底线，最大限度地促成调解。

四、精神损害赔偿的必要性