盘锦市人民政府办公室关于印发《盘锦市安全生产工作目标管理考核办法》的通知

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关于我国的法律移植问题浅探

吴旭华

法律移植（legal transplant），是比较法学中一个值得研究的问题，在世界各国法律相互交叉融合的过程中，如何正确对待及研究法律移植，是我国法律能否与世界接轨的一个重要方面.关于法律移植，孟德斯鸠在他著作《论法的精神》中曾作过精辟论述，即“为一国人民而制定德法律，应该是非常适合于该国人民的；所以如果一个国家的法律竟能适合于另外一个国家的话，那只是非常凑巧的事。”① 这番论述，曾影响了将近两个世纪的比较法学家的思想。然而，社会在不断进步，孟德斯鸠在作出论断时所依据的条件（“气候、宗教、法律、施政的准则、先例、风俗、习惯”②）等已发生了重大的变化，在全球信息及学说充分交流的今天，法律移植已成为可能并已成为本国法律进步的一个重要条件。

那么，何为法律移植呢？通俗来说，是指一个国家法律制度的某些因素从另一个国家法律制度或许多国家的“法律集团”中输入的一种行为。③ 我们知道，法律制度是相对独立的，世界上不可能存在两国完全相同的法律制度。而国家与国家之间的相互学习与借鉴不但不会影响其本国法律制度的独立性，反而会在一定程度起到促进和完善的作用。主要的原因有如下几点：

1、社会的不平衡性是其主要原因

人类在进步过程中，发展是不平衡的，小到村落之间、县或省相互之间的不平衡，大到国与国之间的不平衡，在这种状况之下，落后的国家为了赶上发达国家，就有必要移植发达国家的制度，其中当然包括了法律。这种状况，在世界各国的发展史上已不为少见，举近邻日本为例，在中世纪，由于我国唐朝政治、经济、文化呈现繁荣之象，日本便全面引进当时唐朝的法律制度，引发了一场“文化革新”运动，大大促进了日本经济及文化的发展，也使其成为中华法系的国家；而到了明治时代，由于西欧诸国经济文化迅猛发展，日本又出于自身需要而全面引进了德国法和法国法，史称“明治维新”，这次维新运动使日本紧跟潮流，抓住了社会进步的机会，同时，日本也从中华法系转变为大陆法系；二战之后，日本又因历史原因而大量引入美国法，从而又进一步加速了其民主与法制化进程。由此，我们可以得出一个结论，日本在法律移植方面的成，充分说明了法律移植对一个国家发展的重要性。

2、是当今国际社会一体化的要求

当今世界各国在发展的过程中，都有一个趋势就是求同存异，一方面要能在各个领域能多方位地接轨，以便能够更好的交流，另一方面又要保持自己的特色。在求同过程中，便要求各国能够相互学习及借鉴，以便共同进步，这种趋势在法学领域也不例外。在借鉴的过程中，共同的属性，如对外开放及市场经济等因素，决定了在这些领域可以相互进行移植，让本国的法律国际化，从而使各国在大的环境中能公平竞争，平等互利。就我国而言，1993年实施的《海商法》就有90%以上的规定来自于各国法律或国际条约，这一法律，从颁布之日起便受到了世界各国的赞同及欢迎。

3、是法制现代化的需要

在世界各国之间，彼此的方法或技术也差别不大，但是，其法律理念及价值观念相差可谓大矣。这种法律观念或精神，并非一朝一夕便可形成，它需要几十年乃至上百年的沉淀与积累，就落后国家而言，无论在技术上、方法上或是观念上都与发达国家有差距，如果落后国家仍然是闭门造车，仍然要化上几十年乃至上百年的时间去实践发达国家早已形成的原则和观念，那其代价及损失实在是太大了。因此，对落后国家而言，发达国家总结出来的符合社会发展一规律的法律概念和法律原则，就应该大胆地吸收，从而迅速缩小与发达国家的差距，促进本国法制的现代化。

1、 法律职业的性质所决定

英国苏格兰的法制史专家阿兰·沃森（Alan Watson）就认为，西方法律制度的“移植偏好”是与法律职业的性质有关联的。法律职业者（包括立法者、法官以及法学家）在社会中形成了一个制定法律的群英群体，他们被赋予解释、保存、发展法律的任务。对于这个群体，沃森指出：他们是习惯的创造物，倾向于把法律规则视为自己的最终目的。在改变法律的时候，他们寻求要么缩小改动的范围，要么从某些具有伟大威望和权威性的外国法律制度中借得规则。因此，法律是典型向后看的东西。④ 这种观点，也是法律移植具有必然性的一个 因素。

就我国而言，法律移植也是促进我国法律发展、推进社会主义法制建设的一个重要方面。曾任最高院院长的任建新也曾说过，“属于一般市场规则的先进法律制度.，我们应当坚决移植过来，以使我国社会主义市场经济的基本法律制度极为先进、有效。”⑤ 80年代，我国在知识产权领域的大移植，以及90年代对移植范围的扩大化，所取得的效果都充分说明了移植的有效性和可行性。当然，在移植的过程中，并非是完全地照抄、照搬，而是有选择地吸收和借鉴。这种方式，与鲁迅先生在《拿来主义》中所描述的态度有相识之处,即关键一点是能“为我所用”，而非非全盘照搬。因此，我们在移植的过程中应注意以下几点：

1、在研究、比较的基础上进行有选择的移植

在移植之前，有必要对输出国及输入国（本国）的法律进行研究，首先研究本国的法律在该领域的现状，是否需要移植，以及应该移植何种类型的法律；其次是研究输出国的法律形成过程及其社会环境及最终的社会效果；接着还要对输出国与输入国的社会土壤进行比较，看某法律规则的原产地与移植地、输出国与输入国的社会土壤是否相似；最后才决定是否进行移植。因此，在法律 移植问题上应采取具体情况具体 分析的态度，经验主义与教条主义都是不可取的。

1、 选择适合的法律移植类型

法律移植归纳起来有三类：第一类是水平相当的国家之间进行移植；第二类是落后国家或发展中国家对发达国家的法律移植；第三类是区域性法律统一运动和世界性法律统一运动。⑥ 就其方式而言，第一类着重是“互补”，第二类着重于“完全采纳”，第三类是“同化或合成”。在我国，不同的部门法需要法律移植，应该采用不同的方式。比如，在已经得到较大发展,而需要进一步完善的法律部门，便应采用第一种方式进行互补；而对于涉及高科技领域，我国起步较晚，而发达国家已经具有较完善体系的部门法时，就可以采用第二种方式进行；而第三种，则是在我国签订有关法律公约时所采用。总之，法律移植是一项技术工程，应针对不同的法律领域采用不同的方式。

2、 做好法律 的“本土化”工作

比较法学家奥托·柯恩·弗龙德认为：法律制度可能是在不同程度上深深植根于一个 国家的生活之中，因而或多或少易从一个 法律制度移植于另一个 法律制度。然而，在这个范围的另一端则是，法律扎根太深，移植实际上不可能。⑦ 这段话说明，在移植的过程中，还要考虑一个 法律 的扎根深浅的问题，这也就涉及到法律 的“本土化”的问题。我们知道，一项法律制度在形成及发展的过程中，必然需要与本地的政治、经济、文化等因素相结合，使其更加适合社会的需要，如要对该法律制度进行移植，就必然要对该法律制度进行“改造”，使其能在移植之后适合本国的环境。这就是法律“本土化”过程。因此，我们说，任何一个法律移植，它并不仅仅是外国法的直译或再现，而是在研究其法律理念及规则基础上的“再创造”。从而使移植成功并在本国发挥效能。

3、 法律移植应遵循循序渐进的原则

整个法律体系犹如一座“金字塔”，其底层是法律理念、精神及原则，然后逐级向上是部门法及法律规范等等。在移植过程中，就应该考虑此种情况，使植入的法律能在“金字塔”中找到适当的位置，并不至于影响整体的结构。这就要求，在移植的时候应该循序渐进，不能急功进利，急于求成，最终导致“金字塔”的基石松动乃至于倒塌。这是我们所不愿看见的。

4、 克服两种错误的观点

第一种观点便是“法律移植”是否会改变社会主义性质。对于此种观点，我们可以从法理学的角度进行分析。在法的社会作用与职能中有两个部分：一是阶级统治职能；一是社会公共职能。其中，前者主要目的是为了维护阶级统治的需要，而后者，虽然具有阶级性，但是其作用显然有利于社会，有利于民众。资本主义社会中执行社会公共职能的法，如环境保护、资源开发、婚姻关系、国际贸易等方面，显然也是有利于广大人民的。对于这种法律制度，我们完全是可以移植的。同样，在移植之后为我所用，也不会改变我国的性质。第二种观点是“中体西用”，即要求总体上应该是本国的资源，对国外的制度仅仅是进行参考，这种观点是一种盲目排外的表现，当今世界融合一体的趋势更加明显，国与国的交流成为大势所趋，仍然抱有这种观点的人只能说明其思想的陈旧性。

法律移植，就我国现状而言，是我国法律迅速赶上发达国家，建成社会主义法治国家的一条重要途径。就其范围而言，包括了外国的法律 及国际公约和惯例，就其内容而言，我认为大致可以包括以下几个方面：一是法律规范，主要是执行社会公共职能的法律规范，如交通、环保、资源、人口、水利等方面的法律规定，二是法律实践中的制度，如庭审方式、审讯方式及调查原则等等，三是法律意识、法律文化等方面，如法律技术、概念、术语等等，也可以适当地移植，四是高科技领域的规范，目前我国也较为欠缺需要大量地移植。

总而言之，法律移植是我国法律建设中的一个大问题，现在虽然已经起步，但其具体操作还需要在实践中进一步总结。

国家测绘局


测绘科学技术档案管理规定


第一章 总 则
第一条 为了加强测绘科技档案管理工作，充分发挥测绘科学技术档案在社会主义现代化建设中的作用，根据《中华人民共和国档案法》和国务院批准的《科学技术档案工作条例》，结合测绘行业情况，制定本规定。

第二条 测绘科学技术档案（以下简称测绘科技档案）是指在测绘生产、科学研究、基本建设等活动中形成的应当归档保存的各种技术文件、技术标准、原始纪录、计算资料、成果、成图、航空照片、卫星照片、磁带、磁盘、图纸、图表等。

第三条 本规定所指的测绘科技档案包括：

一、测绘管理档案；

二、测绘生产技术档案；

三、测绘科学研究档案；

四、测绘教育档案；

五、测绘仪器谈后档案；

六、测绘基建档案。

第四条 测绘科技档案是广大测绘工作者劳动和智慧的结晶，是国家的宝贵财富，是社会主义现代化建设事业重要基础资源，是国家科技档案的重要组成部分。各测绘行政主管部门必须加强对测绘科技档案工作的领导。

第五条 各单位应按照集中统一管理科技档案的基本原则，建立、健全工作制度，保证测绘科技档案的完整、准确、系统、安全和有效地利用。

第六条 测绘科技档案管理人员属科技管理人员，其专业职务的评定、聘任和其它科技管理人员相同。

第七条 要保持测绘科技档案管理人员的相对稳定，确需调动时，调动前要认真办理交接手续。

第八条 凡单位变动、撤销或任务改变需要转移测绘科技档案保管、使用关系时，要妥善保管全部档案，并按有关规定办理交接手续，交接清册应有经手人、批准人签字。

第九条 发展测绘科技档案事业所需经费要列入本部门事业发展规划与年度经费计

划。

第二章 测绘科技档案机构及其职责
第十条 国务院和省、自治区、直辖市人民政府测绘行政主管部门负责全国和地方的测绘科技档案管理工作。业务上受国家和省、自治区、直辖市档案行政主管部门的指导。

第十一条 国务院测绘行政主管部门下设国家测绘档案资料馆及其大地测量档案分馆。省、自治区、直辖市人民政府测绘行政主管部门下设省级测绘档案资料馆。

第十二条 测绘行政主管部门的职责：

一、国务院测绘行政主管部门：

1．贯彻国家科技档案资料工作的方针、政策和法规，负责制定与修改全国测绘科技档案资料管理制度、长远规划，组织协调地方与军队、国务院有关部门间的测绘科技档案工作；

2．指导、监督和检查全国测绘科技档案资料工作；

3．组织交流、推广测绘科技档案资料管理工作经验，组织档案资料管理人员的业务培训，提高他们的业务知识和管理水平；

4．督促本系统生产、科研部门做好测绘科技档案资料的形成、积累、整理和归档工作； 5．向上级国家档案主管部门报送测绘科技档案资料的有关统计报表。

二、省、自治区、直辖市人民政府测绘行政主管部门：

1．贯彻上级关于科技档案资料工作的方针、政策和法规，负责制定与修改本行政区的测绘科技档案资料管理制度、长远规划；

2．指导、督促和检查本行政区的测绘科技档案资料工作；

3．组织交流、推广本行政区的测绘科技档案资料工作经验，组织档案资料管理人员业务培训，提高他们的业务知识和管理水平；

4．督促并协助本部门生产、科研人员做好测绘科技档案资料的形成、积累、整理和归档工作；

5．向上级测绘行政主管部门和本地区档案主管部门报送测绘科技档案资料的有关统计报表。

第十三条 测绘档案资料馆的基本任务：

一、国家测绘档案资料馆（含大地测量档案分馆）：

1．接收、收集、整理、保管、统计全国测绘科技档案资料并提供利用；

2．编纂全国测绘科技档案资料目录并提供利用；

3．鉴定测绘科技档案资料的使用和保存价值，及时向测绘行政主管部门提出调整保密等级、保管期限的建议；

4．缩微和复制馆藏的测绘科技档案资料；

5．编写本馆使用的检索工具、目录、专题资料，汇编史料等；

6．经过鉴定和批准，对已失去使用和保存价值的测绘科技档案资料进行销；

7．向上级测绘行政主管部门报送测绘科技档案资料有关情况的统计数据。

二、省级测绘档案资料馆：

1．接收、收集、整理、保管、统计本行政区的测绘科技档案资料并提供种用；

2．编纂本行政区的测绘科技档案资料目录并提供利用；

3．鉴定馆藏测绘科技档案资料的使用和保存价值，及时向上级主管部门提出调整保密等级与保管期限的建议；

4．向国家测绘档案资料馆（含大地测量档案分馆，下同）送交目录集和属于国家馆馆藏范围的测绘科技档案资料；

5．经过鉴定和批准，对已失去使用和保存价值的测绘科技 档案资料进行销毁；

6．编写本馆使用的检索工具、目录、专题资料，汇编史料等；

7．向上级测绘行政主管部门报送本馆档案资料有关情况的统计数据。

第十四条 档案管理人员应当忠于职守，严格执行档案管理的各项规章制度，负有保证档案完整与安全的责任。

第三章 测绘科技资料的形成、积累和归档
第十五条 各测绘单位应当把科技资料的形成、积累、整理和归档工作纳入生产、技术、科研等计划中，列入有关部门和人员的职责范围。

第十六条 各测绘单位对每一项生产任务、科研成果、基建工程或其它项目进行鉴定、验收时，对应当归档的科技资料（含文件材）加以检验，没有完整、准确、系统的科技资料（含文件材料）：不能通过鉴定验收。

第十七条 一项生产任务、科研课题、试制产品、基建工程或其它与本规定“附表”规定归档内容有关的项目，完成或告一段落时，必须将所形成的科技资料（含文件材料）加以系统的整理，组成保管单位，严格按本规定“附表”所列归档范围、份数、保管期限、保存地点等及时进行归档工作。

第十八条 凡需要归档的科技档案资料，都应当做到书写材料优良、字迹清楚、数据准确、图象清晰、信息载体能够长期保存。

第十九条 凡是几个单位分工协作完成的测绘科技项目或工程，由主办单位保存一套完整档案。协作单位可以保存与自名承担任务有关均档案正本，但应将副本或复制本送交主办单位保存。

第四章 测绘科技档案的保管、利用和销毁工作
第二十条 测绘科技档案的保管期限分为永久、长期、短期三种：

一、凡具有重要凭证作用和长久需要查考、利用的测绘科技档案应列为永久保存；

二、凡在相当长的时期内（15年至20年）具有查考、利用、凭证作用的测绘科技档案应列为长期保存；

三、凡在短期内（15年以内）具有查考、利用、凭证作用的测绘科技档案应列为短期保存。

第二十一条 测绘科技档案资料馆的馆藏范围：

一、国家测绘档案资料馆：

1．按国家基准、技术标准测绘的国家绝对重力测量、卫星大地测量、全国天文大地网整体平差、全国精密水准网平差；成图比例尺等于和小于1：5万的航测。制图、遥感测绘与国土资源基础信息的全套档案；

2．国家测绘系统按国家基准、技术标准施测绘具有国家等级精度的天文，大地（含三角、水准、长度、重力，下同）测绘成果档案（含成果表、点之记、路线图、锁（网）图、重力异常图、技术总结等）及其全套档案目录；

3．国务院各有关行政主管部门和军事测绘部门按国家基准、技术标准施测的属于国家等级精度的天文、大地与成图比例尺等于和小于1：5万的航测、制图、遥感测绘等全套的测绘成果档案（或目录）以及以国家基本比例尺地形图做底图编绘的各类专题图；

4．由国家测绘行政主管部门统一组织、几个部门协作完成的测绘项目的全套档案；

5．边界测量全套档案；

6．国家组织的专题考察或特殊任务形成的测绘科技档案

（如南极考察、唐山地震测量等）的全套档案；

7．公开出版印刷的测绘图书、刊物、地图、图集的全套档案和档案目录表;

8．国家测绘系统（包括测绘院、校）的需要长期或永久保存的测绘科研、教育、仪器设备、基建档案和档案目录表；

9．收集国外的具有查考、利用价值的测绘科技档案（不含大地测量档案）；

10．国家测绘行政主管部门内部形成的测绘科技档案。

二、国家测绘档案资料馆大地测量档案分馆：

1．按国家基准、技术标准施测的具有国家等级精度的天文、长度、三角、水准、重力测量的全套档案（不含本条一款之1内容）；

2．建国前的大地测量档案或档案目录；

3．收集国外的具有查考、利用价值的大地测量档案资料。，

三、省级测绘档案资料馆负责接收、收集和管理下列档案：

1．国家调拔的属于本行政区的三角、长度、水准、重力成果和地形图等成果档案；

2．地方各有关部门、集体或个人在本行政内按国家基准、技术标准施测的具有国家等级精度的测绘科技档案（或目录）；

3．本行政区测绘主管部门按国家基准、技术标准施测的三角、长度、水准、航测、制图、遥感、地籍测绘的全套档案；

4．本行政区测绘主管部门形成的测绘科研、教育、仪器设备、基建档案；

5．本行政区测绘主管部门出版、印刷的公开版地图、图集、图书、刊物等全套档案；

6．收集国外有利用、查考价值的测绘科技档案。

7．本行政区测绘主管部门内部形成的测绘科技档案；

8．建国前本行政区的测绘科技档案。

第二十二条 为确保测绘科技档案的安全和有效利用，应设置符合档案库房建筑规范要求的专用库房。

第二十三条 测绘科技档案资料馆要积极主动地开展科技档案的提供利用工作，采取多种途径和方法扩大服务领域，使其更好地为经济建设、国防建设、科学研究、教育、外事活动等服务。

第二十四条 提供测绘科技档案的批准权限：属机密（含机密）以下的由测绘科技档案馆的领导批准，属绝密级的由主管局领导批准，涉及国际交往需要提供测绘科技档案时，按有关规定执行。

第二十五条 提供测绘生产档案时，要执行分级管理，归口负责制度。复制或借用时需经领用测绘成果主管单位审查并开具正式公函，方可办理领（借）手续。

第二十六条 测绘科技档案只提供复制品，不提供原件，必须使用原件时，经领导批准，只能借用，对借用的测绘科技档案要保持清洁、完整无损并及时归还。

第二十七条 各级测绘科技档案保管部门应按照完整、准确、系统、安全的要求，定期检查档案的保管状况，了解测绘科技档案的利用情况，防止档案材料的破损、变质、对已破损或变质的档案要按有关规定及时修复、复制或销毁，并报上级主管部门备案。

第二十八条 销毁已满保存期限的测绘科技档案，须经单位领导批准并造具清册，注明档案名称、编号、数量，来源、编制或出版单位、时间、销毁原因等，清册封面应有鉴定从监销人、批准人、经办人、销毁日期，还应报上级主管部门备案。

第二十九条 未满保存期限的档案任何单位和个人不得以任何借口加以涂改、伪造和损坏。

第五章 奖 惩
第三十条 对在测绘科技档案的归档、收集、保护和提供利用等工作中成绩显著或作出贡献的单位或个人，由测绘行政主管部门予以表彰和奖励。

第三十一条 对在测绘科技档案工作中，违反本规定和国家有关档案法规，造成测绘科技档案的损毁、丢失、泄密或擅自提供、复制以及由于玩忽职守造成档案损失的个人和负有直接责任的主要领导人，由所在单位的上级机关，依据《中华人民共和国档案法》第二十四条规定，给予行政处分，构成犯罪的，提请司法机关追究刑事责任。

第三十二条 对违反本规定，没有及时进行测绘科技资料的形成、积累、整理和归档工作的单位，由测绘行政部门口头警告或通报批评。造成严重后果的单位领导人，由其上级机关给予行政处分。

第六章 附 则
第三十三条 各省、自治区、直辖市测绘行政主管部门，国务院其它有关行政主管部门和军事测绘主管部门可根据《全国科学技术档案工作条例》和本规定精神，结合本地区、本系统的测绘科技档案工作情况，制定实施办法或细则。

第三十四条 本规定由国务院测绘行政主管部门负责解释。

第三十五条 本规定自颁布之日起施行。见过去规定与本规定有抵触的，以本规定为准。