分析建立我国有限合伙制度的立法构想
钱贵
任何一部法律应具有适应性、稳定性。因此，我们应在在对有限合伙制度深刻分析的基础上，了解市场的需求和未来发展趋势来制定我国的有限合伙制度，以期它能够完全适应我国的经济发展情况，从而可以及大的推动我国的经济发展。
一、立法模式的选择
关于有限合伙的立法模式，我国学者已经进行了探讨和研究，归纳起来，主要有以下几种观点:（一）对《合伙企业法》进行修订。其理由是:有限合伙是作为合伙法的特殊问题，均属于合伙制度的组成部分，且内容比较少，单独立法费时费力，无此必要。只需在合伙企业法中确立有限合伙的法律地位，对其特有属性加以专门规定即可。有限合伙与合伙相同的部分，则直接适用合伙企业法的相关规定，以节约立法成本。（二）制定专门的《有限合伙企业法》。持这种观点的人认为“我国的民商法的立法体系应采用民商合一体例，而不是民商分立体系。基于民商合一的立法体系的建立，民法典对商事活动的基本原则、基本制度加以规定，具体的商事法律关系由单行商法调整”，[1]因此作为专门调整合伙和有限合伙的法律关系，应分别由专门的法律予以调整。（三）采用合同形式。持该观点的人认为:合伙的建立是基于合同成立，虽然有限合伙证书是有限合伙登记的要件，但依然离不开有限合伙协议。无论修改合伙法，增加有限合伙的法律规定，还是对有限合伙专门立法，都受合伙合同的制约。因此，与其浪费时间、精力修订合伙法或制定有限合伙法，不如根据合伙协议的基本属哇，遵循“意思自治”原则，适用合同法的规定予以保护。
我们认为，选择一种立法方式的两个标准是看是否能够符合市场发展的需要，是否能与我国的立法体系相一致。只有符合市场发展需要的法律，才能发挥其引导市场、规范市场、维护市场秩序的作用。立法的结构应和谐一致，基本法与普通法、一般法与特别法的关系应主辅分明，相辅相成。基于此，我们赞同制定专门的有限合伙法。首先，有限合伙法应采用主体立法的模式。国外有关合伙的立法主要有两种思路:“一是确立合伙契约制度，其立足点是契约，旨在调整所有合伙关系，形成一部规范合伙人之间以及合伙人和第三人之间关系的基本法律;二是确立合伙企业法律制度，其出发点是主体，主要是规范企业的行为。从而保护与合伙交易的外界安全。”[2]我国对于合伙立法一直是走主体立法之路。如我们的《民法通则》就将合伙放在了“自然人”一章中加以规范，我国的《合伙企业法》单从名称上就可看出其主体立法的特征。合伙走主体立法是我国市场经济发展的需要，是建立与商事主体地位对等的现代企业法律制度的需要。而有限合伙作为合伙的特殊类型，也属于现代商事主体范围，理应采取主体立法，而不宜采取合同的形式，即行为立法。否则，不能与现有立法体系保持一致。其次，应将有限合伙独立于合伙法之外。有限合伙虽是合伙法的特殊形式，但这种特殊性兼有限责任公司和普通合伙的特点，不予明确界定，将难以适用。我国立法体系是民商合一，《民法通则》规定民、商法律关系的基本原则和基本制度，调整具体的商事关系的法律则以单行法的形式予以规范。我国的商事主体立法，主要有《公司法》、《独资企业法》、《合伙企业法》三部单行法，有限合伙亦应由专门法予以规范。
二、具体立法内容的若干建议
（一）有限合伙的主体：世界上多数国家的立法都允许法人成为合伙人。而我国的立法却存在矛盾。我国《民法通则》第52条规定了法人之间的合伙型联营；而《合伙企业法》中则规定了“合伙人应当为具有完全民事行为能力人”，实际上是指自然人，排除了法人作为合伙人的可能性。在理论界，对法人能否成为普通合伙中的合伙人的问题，也存在着比较激烈争论。反对者认为：首先，普通合伙人对合伙企业债务一般都承担无限责任，而法人本身承担债务的责任是有限的，因此法人无法承担无限责任。其次，允许法人成为合伙人，不利于保护股东和债权人的利益，且与我国《公司法》中对公司的对外投资所作的限制性规定相冲突。最后，我国目前正处于建设社会主义市场经济的初期，有关法制尚不健全，有些企业存在厂长(经理)损公肥私的严重问题，如果允许这些法人与个人搞合伙，有可能为不法分子利用合伙之机逃避债务、转移和侵吞国有资产提供可乘之机，可能造成国有资产的严重流失。[3]但是我们认为，应当允许法人成为普通合伙人。有限合伙的有限责任制度产生作用的对象仅仅针对有限合伙人，而非法人本身。，也就是说有限责任是投资者仅以其出资额为限对合伙债务承担有限责任，超出其出资额的债务不承担责任，而法人对于自己的债务却要承担全部责任，对于这一点我国《公司法》第三条第二款有规定:“公司以其全部资产对公司承担责任。”所以，有限责任只是投资者的有限责任，法人的独立人格决定了法人一经成立，其即是独立的，即与投资者无任何连带责任。因此以公司成为合伙人将会导致国有资产流失为由拒绝确立公司成为合伙人也是相当牵强的理由。就国有企业而言，资产流失与否与其是否参加合伙并无直接联系。相反，资产流失的主要原因应是多年积存的国有资产管理体制存在着太多的弊端。对这种现象应通过国有资产立法来规范，而不能通过禁止法人合伙的规定来防止国有资产流失。基于上述理由，我国在对有限合伙立法时，应允许法人成为合伙人。
（二）有限合伙的设立：1.建立有限合伙制度，其目的主要是服务于市场，改善投资环境，为投资者提供宽松的投资环境，促进经济的繁荣与发展。因此，在设立中，要改变计划经济体制下形成的“便于管理”的立法思想，采纳美国的准则设立主义，只对有限合伙中的合伙人的组成、基本情况和认缴出资予以审核，并将合伙协议登记备案。其中对合伙人的出资额的审查应以认缴的出资为准。这里主要指有限合伙人的出资，因为普通合伙人可能以劳务出资，且不因出资为限承担无限责任，对其出资的审核无实在意义。而有限合伙人是按出资额分享利润、承担损失的，无论其是否出资都是以有限合伙证书中登记的出资额承担有限责任，而不以其实际缴纳的资金额为准。如果在合伙协议和有限合伙证书规定的期限内，未交纳出资，作为有限合伙管理人的普通合伙人完全有权力通过修改有限合伙证书将其从有限合伙中排除。2.确立信息公开制度，我国尚未建立完善的信用机制，有限合伙在设立程序上的简便，可能有人会引发对投资者投资环境的担忧，因此，建立信息公开制度就显得非常重要。信息公开制度分对内公开和对外公开。对内公开是对合伙人公开有关合伙的信息，包括合伙人的清单、有限合伙证书及修改的证书、最近三年的纳税报告和财务说明书等文件；对外公开是向社会或与之交易的人公开有关合伙情况。对合伙人出资额的变更、合伙人的入伙、退伙等影响有限合伙资信和投资风险的事项的变化更应进行公开。确立信息公开制度有助于规避投资风险，起到风险预警作用，有助于保护投资者和债权人的合法权益。3.限制普通合伙人的人数，英美两国对有限合伙人数有不同的规定，前者对合伙人的上限进行了控制，而后者则不作规定。我们认为，不区分有限合伙人与普通合伙人，而对整体合伙人的人数进行限制或不限制都是不可取的，应当只限制普通合伙人的人数。有限合伙本质上可以说是一种融资手段，有限合伙人是出资者，类似于股东。有限合伙人愈多，有限合伙的融资功能愈强，加之有限合伙人不参与经营，对合伙事务不具有影响力，限制其人数，将会大大削弱有限合伙本身具有的融资优能力。在有限合伙中，普通合伙人负责合伙事务的经营，普通合伙人之间地位平等，每一普通合伙人都有权参与合伙企业事务的决策，合伙企业经营管理的决策都必须是合伙人共同决定的。这种人合的性质，决定了普通合伙决策效率的低下，因为人越多，出现不同意见的概率就越大。同样，在有限合伙中，如果不限制普通合伙人的人数，偏低的决策效率就无法使企业适应激烈的竞争，尤其是在风险投资领域，往往使难得的商机在众多普通合伙人相互争论中成为过眼云烟。所以，对普通合伙人的人数进行控制是由有限合伙制度本身决定的。
三、合伙人的权利与义务
有限合伙作为一种融资的手段，要发挥有限合伙的融资功能，就必须调动投资者的积极性而首先是要设计出能切实保护投资者利益的制度。有限责任是吸引投资者投资的一个重要要素，但其对价是放弃对合伙事务的经营管理权。有限合伙的无限责任主要是从保护债权人的债务权益角度考虑的，而不在于其增强了有限合伙人对普通合伙人的道德风险约束。有限合伙人的盈亏全假普通合伙人之手。如何保护处于弱势地位的有限合伙人的权益而又不至于破坏有限合伙最基本的属性，是立法中需去解决的一个重要问题。我们以为，应在立法明确有限合伙人的权利，这些权利包括利润分配权；知情权，即有限合伙人可以自行或委托代理人查阅会议记录、财务会计报表以及其他经营管理资料。这是有限合伙人维护自身利益，监督普通合伙人经营行为的一项重要权利。另外，应当赋予有限合伙人对合伙事务一定的参与权，主要指有限合伙人对合伙事务的建议权和咨询权。为了避免加重有限合伙人的责任，可以以列举的方式规定有限合伙可以实施而不被认定为参与合伙事务的行为。
四、有限合伙的解散与转变
有限合伙兼具人合和资合的因素，在制定有限合伙法中，应强调其存续的长期性，保障其稳定性。因此，在规定有限合伙解散的事项的同时，应参照美国的作法，规定如：全体合伙人书面同意或合伙协议规定有不予解散的条款及有限合伙证书的授权时，允许有限合伙不予解散。
北安市人民法院 钱贵
参考文献
[1] 参见邓保同:《关于合伙企业立法的几个问魔》，载《经济与法》，1996年第6期。
[2] 马强著:《合伙法律制度研究》，人民法院出版社2002年版，第314页。
[3] 陈华彬.隐名合伙的性质、特征及立法建设 [J] .法律科学，1993.（2）.
广东省人民代表大会常务委员会议事规则
广东省人大常委会
广东省人民代表大会常务委员会议事规则
广东
第22号
《广东省人民代表大会常务委员会议事规则》已由广东省第九届人民代表
大会常务委员会第五次会议于1998年9月18日通过，现予公布，自公布
之日起施行。
广东省第九届人民代表大会常务委员会
1998年10月7日
广东省人民代表大会常务委员会议事规则
第一章 总则
第一条 为了规范省人民代表大会常务委员会的议事制度，提高议事效
率，根据《中华人民共和国宪法》和《中华人民共和国地方各级人民代表大会
和地方各级人民政府组织法》的有关规定，结合工作实际，制定本规则。
第二条 省人民代表大会常务委员会（以下简称常务委员会）依照法定职
权和法定程序进行工作。
第三条 常务委员会审议议案、决定重大事项，应当充分发扬民主，实行
民主集中制的原则。
第四条 常务委员会会议公开举行，会议的举行情况通过新闻媒介进行报
道。遇有特别情况，也可以不公开举行。
第五条 常务委员会制定的法规，通过的决定、决议，本省行政区域内的
国家机关、社会团体、企业事业组织和公民必须严格遵守、执行。
第二章 会议的召开
第六条 常务委员会会议每两个月至少举行一次。遇有特别情况，可以临
时召集会议。
常务委员会会议由常务委员会主任召集并主持。主任可以委托副主任主持
会议。
第七条 常务委员会会议必须有常务委员会全体组成人员的过半数出席，
才能举行。
常务委员会会议期间，常务委员会组成人员除因病或其他特殊原因经主任
同意请假以外，必须出席会议。
第八条 常务委员会会议议程和日程草案，由主任会议提出，提请常务委
员会全体会议通过。
第九条 常务委员会举行会议，应当在会议举行十日前，将开会日期和拟
提交会议讨论的主要事项，通知常务委员会组成人员和有关列席人员。临时召
集的会议，临时通知。
第十条 常务委员会举行会议的时候，可安排全体会议和分组会议。分组
会议的召集人由常务委员会会议主持人指定。
第十一条 常务委员会举行会议的时候，省人民政府、省高级人民法院、
省人民检察院的负责人列席会议。
省人民代表大会各专门委员会（以下简称专门委员会）的负责人列席会
议。
常务委员会副秘书长，常务委员会各工作委员会（以下简称工作委员
会）、办公厅、研究室的负责人列席会议。
地级以上市人大常务委员会主任或副主任一人列席会议。
根据会议议程的需要，可以邀请省人民政府有关部门的负责人、有关的省
人民代表大会代表和我省选出的全国人民代表大会代表以及其他有关人员列席
会议。
第十二条 常务委员会全体会议可以设旁听席。
第三章 议案的提出和审议
第十三条 主任会议可以向常务委员会提出属于常务委员会职权范围内的
议案，由常务委员会会议审议。
主任会议根据工作需要，可以委托专门委员会、工作委员会、办公厅、研
究室拟订有关议案草案，并经主任会议决定向常务委员会会议作说明。
第十四条 省人民政府、各专门委员会可以向常务委员会提出属于常务委
员会职权范围内的议案，由主任会议决定提请常务委员会会议审议，或者先交
有关的专门委员会审议，提出报告，再提请常务委员会会议审议；或者先委托
有关工作委员会进行初审，然后提请常务委员会会议审议。
第十五条 常务委员会组成人员五人以上联名，可以向常务委员会提出属
于常务委员会职权范围内的议案，由主任会议决定是否提请常务委员会会议审
议，或者先交有关的专门委员会审议，提出报告，再决定是否提请常务委员会
会议审议；或者先委托有关工作委员会进行初审，然后决定是否提请常务委员
会会议审议。
主任会议决定不提请常务委员会会议审议的议案，应当向常务委员会会议
报告或者向提议案人说明。
第十六条 省人民代表大会决定授权常务委员会审议的议案，可以先由省
人民政府及其有关部门就议案涉及问题进行研究提出意见后，交有关的专门委
员会审议，提出报告，或者委托有关工作委员会进行初审，然后再提请常务委
员会会议审议。常务委员会审议该项议案时，可由省人民政府及其有关部门报
告对该项议案涉及问题的研究意见。
第十七条 议案经主任会议决定列入常务委员会会议建议议程后，提议案
的机关、有关的专门委员会、提议案人或常务委员会的有关工作部门应当按规
定在常务委员会会议举行前向常务委员会提供有关资料。
法规案经主任会议决定列入常务委员会会议建议议程后，应及时将有关法
规草案的文本等资料送常务委员会组成人员准备审议意见。
第十八条 常务委员会全体会议听取关于议案的说明后，由分组会议或者
全体会议对议案进行审议。提案人和其他有关机关负责人应当到会听取审议意
见，回答询问。
第十九条 经专门委员会审议或者工作委员会初审的法规草案，在提交常
务委员会会议审议前，应当先交法制委员会会审。法制委员会应当对法规草案
的合法性和规范性提出会审意见。
法规案列入常务委员会会议议程后，由提案人向全体会议作说明，有关专
门委员会作审议报告或者有关工作委员会作初审报告。
有关专门委员会或者有关工作委员会应根据常务委员会会议审议意见，提
出法规草案修改意见说明，提请常务委员会会议审议。
根据审议意见，经主任会议同意，可以将法规草案或者草案的主要内容向
社会公布，公开征求意见。
法规案一般应经过两次常务委员会会议审议才能交付表决。
第二十条 提请常务委员会审议人事任免案，应当提交提请机关正职领导
人签署的书面报告、《干部任免呈报表》、拟任命人员考察材料或者拟免职人
员的免职理由，由提请机关的正职领导人到会提请任免。正职领导人如果因特
殊情况不能到会，应当说明原因并委托副职领导人到会提请任免。
提请常务委员会审议的撤销职务案，提请机关或者提案人应当书面说明拟
撤销其职务的理由。
常务委员会审议撤销职务案时，被提出撤销职务的人员可以到会或者书面
陈述意见。
第二十一条 提请常务委员会会议审议的监督个案，审议中认为具体行政
行为或者司法行为违法的，常务委员会可以决定发出法律监督书。行政执法机
关、司法机关应当在规定期限内依法处理，并报告处理结果。
第二十二条 常务委员会组成人员在常务委员会会议进行中，个人提出的
临时动议（包括对议案的修正案），获得四名以上常务委员会组成人员的附议
时，由主任会议决定是否提请常务委员会会议审议，或者先交有关专门委员会
审议，提出报告，或者先委托有关工作委员会进行初审，再决定是否提请常务
委员会会议审议。
第二十三条 列入常务委员会会议议程的议案，由主任会议根据审议情
况，决定是否提交表决。在审议中有重大问题需要进一步研究的，由主任会议
提请，经常务委员会全体组成人员过半数同意，可以暂时不付表决，交有关的
委员会或者提案人进一步调查研究，提出意见，再由主任会议决定提请下次或
者以后的常务委员会会议审议。
第二十四条 列入常务委员会会议议程的议案，在交付表决前，提案人要
求撤回的，经主任会议同意，对该议案的审议即行终止。
第二十五条 报请批准的地方性法规、自治条例和单行条例，可以先由有
关的专门委员会或者工作委员会提出意见，经主任会议决定提请常务委员会会
议审议批准。
第四章 听取和审议工作报告
第二十六条 在省人民代表大会闭会期间，常务委员会全体会议听取省人
民政府及其所属部门和省高级人民法院、省人民检察院作工作报告，由分组会
议或全体会议进行审议。
上述工作报告以书面形式在常务委员会会议举行五日前送交常务委员会组
成人员，并应分别由省人民政府组成人员和省高级人民法院、省人民检察院负
责人到会作报告。
第二十七条 常务委员会可以委托主任会议或者专门委员会对工作报告进
行审议，并由主任会议或者专门委员会向常务委员会报告。
第二十八条 在审议工作报告中提出的建议、批评和意见，应整理综合，
交有关部门研究处理，并限期作出答复。
第二十九条 常务委员会组织进行的执法检查，由主任会议决定向常务委
员会会议报告执法检查情况。
第三十条 常务委员会可以根据情况对报告作出决议、决定。
第五章 评议
第三十一条 常务委员会可以组织对省人民政府及其所属部门、省高级人
民法院、省人民检察院进行工作评议和对省人民代表大会及其常务委员会选
举、任命的国家机关工作人员进行述职评议。
第三十二条 评议在常务委员会会议中进行；也可以由常务委员会委托主
任会议或者专门委员会进行，并由主任会议或者专门委员会向常务委员会报
告。
第三十三条 在评议会上，被评议单位主要负责人或者述职人员应当根据
评议要求作工作报告或者述职报告，并回答问题，听取意见。对评议中所提意
见有不同看法，可以进行解释和申辩。
第三十四条 被评议单位有关人员应当到会听取意见。常务委员会可以邀
请被评议单位的上级机关负责人和有关单位负责人列席评议会议。
第三十五条 评议后应当形成评议意见。被评议单位或者述职人员根据评
议意见，应当在三个月内将整改情况书面报告常务委员会。
第六章 质询
第三十六条 在常务委员会会议期间，常务委员会组成人员五人以上联
名，可以向常务委员会书面提出对省人民政府和省高级人民法院、省人民检察
院的质询案，由主任会议决定交由受质询机关答复。
第三十七条 质询案必须写明质询对象、质询的问题和内容。
第三十八条 提请常务委员会会议审议的质询案，由主任会议决定受质询
机关的负责人在常务委员会全体会议上或者有关的专门委员会会议上口头答
复，如有特殊原因不能口头答复的，经主任会议同意，也可以书面答复。
质询案在专门委员会会议上答复的，提质询案人有权列席会议，发表意
见，并由专门委员会向常务委员会或者主任会议提出质询结果的报告。
质询案以书面答复的，应当由受质询机关负责人签署，并印发常务委员会
组成人员和有关的专门委员会。
在常务委员会会议上，有全体组成人员三分之一以上对质询案的答复不满
意时，受质询机关应当重新作出答复。
第三十九条 列入常务委员会会议的质询案，在未作出答复前，提质询案
人要求撤回的，对该质询案的审议即行终止。
第七章 调查委员会
第四十条 主任会议或者五分之一以上的常务委员会组成人员书面联名，
可以向常务委员会提议组织关于特定问题的调查委员会，由全体会议决定。
第四十一条 调查委员会由主任委员、副主任委员和委员组成，由主任会
议在常务委员会组成人员和省人民代表大会代表中提名，提请全体会议通过。
调查委员会可以聘请专家参加调查工作。
第四十二条 调查委员会有权调阅有关的证据材料，询问有关人员。调查
所涉及的组织和个人，应当如实提供有关材料和情况。
第四十三条 调查结束后，调查委员会应当作出调查报告，提交常务委员
会审议。常务委员会根据调查报告，可以作出相应的决议。
第八章 发言和表决
第四十四条 常务委员会组成人员和列席会议的人员在全体会议上的审议
发言，第一次发言一般不超过十五分钟，第二次对同一问题的发言不超过十分
钟。事先提出要求延长发言时间的，经会议主持人同意，可以延长，但延长的
时间不能超过十分钟。
第四十五条 常务委员会组成人员在常务委员会会议上的发言和表决，不
受法律追究。
第四十六条 常务委员会会议表决议案，采用无记名方式或其他方式。
法规案、人事任免案采用无记名表决方式。
人事任免案一般实行逐人表决；但经当次会议到会的常务委员会组成人员
多数同意，也可以实行合并表决。
第四十七条 交付表决的议案，有修正案的，先表决修正案。
第四十八条 表决议案需有常务委员会全体组成人员的过半数参加投票方
为有效，获常务委员会全体组成人员过半数赞成方为通过。
常务委员会组成人员对议案可以投赞成票或者反对票或者弃权票。
表决结果由会议主持人当场宣布。
第九章 公布
第四十九条 地方性法规应当自通过之日起二十日内在《南方日报》公
布。批准的地方性法规、自治条例和单行条例，由报请批准的机关公布。
决定、决议应当自通过之日起五日内在《南方日报》公布。
第五十条 任职、免职或者撤职，以常务委员会通过之日为准，由常务委
员会以公告或者其他方式公布，并以正式文件通知提请机关。
第五十一条 地方性法规公布后，常务委员会机关应印制一定数量的单行
本免费向公众提供。
第十章 附则
第五十二条 本规则自公布之日起施行。1988年6月18日广东省第
七届人民代表大会常务委员会第二次会议通过的《广东省人民代表大会常务委
员会议事规则（试行）》同时废止。
1998年10月7日
